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禮治與法治(簡體書)
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書摘/試閱

《華東政法大學校慶六十周年紀念文叢:禮治與法治》在跨學科的知識結構和時空背景中,主要從法律史以及總體社會根本體制變遷的角度,來重新審視中國的禮法和禮治傳統文明,思考禮治傳統的現代創造性轉化的可能性,以期為當下的法治建設提供某科啟發。全書卑之無甚高論,人體表達了作者對法律的一些思考和困ms也提出了一些思考路向和命題,值得進一步關注和深入研討。
羅雲鋒,華東政法大學副教授。文學博士,法學博士後,曾分別在韓國和美國工作和訪學。
《禮治與法治》卑之無甚高論,大體表達了作者羅云鋒對法律的一些思考和困惑,也提出了一些思考路向和命題,值得進一步關注和深入研討。


第二,無規則妨礙社會效率。法律還有一個很重要的功能是保證效率,這包括社會與個體之間的多個層次。前者在諸如政治、經濟、管理的廣泛領域發揮著極其重要的作用,后者則在維持人際信任、和諧、秩序以及個體自我管理和自我實現方面,發揮著不可或缺的作用。如盧曼所言,法律可以為社會成員提供行為預期,而無規則和程序的社會無法預知和計算成本,因而亦無法進行現代科學(規則與程序)管理。在穩定秩序和程序公正主導的穩定社會,由于能夠提供行為預期,計劃與人生規劃就成為可能,效率及其比較亦成為可能,故可以放心地“用整個一生的時間來構造自我”而不必擔心這是冒險,或由于擔心法律與世事的瞬息萬變、朝令夕改而不可預知未來,故采取及時行樂乃至作惡狂歡的方式來生活。因為在民主法治社會,該得到的,都在前方,都會得到,但你必須一步一步循規蹈矩(這里所說的規矩就是法律或原則與穩定的游戲規則,而非扼殺創造性的額外的條條框框)地走過去。反之,由于游戲規則并不明確,大家都在一個并不透明的情境下進行博弈,因此投入與風險都相應增大,效率自然也就相應下降。
第三,即使是在某種意義上被視為傳統中國法律制度的優點的調處制度也往往和不平等、強制、壓制乃至專制等問題關系密切。調處雖然在調節民間爭端、維護社會內部團結和親和力、維持社會穩定和諧和封建統治等方面發揮了很大的作用,但也存在種種問題,譬如過于強調封建綱常道德而忽略公正與公平,對強權和強勢群體與個人的偏袒,由于調處的一定強制性(調處結果往往體現了族長、保甲長、州縣官吏的意志而非當事人的權利意志)而對弱勢群體(和族內地位、社會地位有關)與個人的利益所帶來的實際損害與漠視,加重民眾的法律無意識,更重視息事寧人而漠視是非曲直,并由此導致調處并不能真正帶來根本性的“安寧”,卻造成心理壓抑、隱忍的仇恨及其積累以及更長遠的社會矛盾乃至社會矛盾的集中爆發等問題。調處往往導致作為利益交換的私了和私和之風盛行,這便往往凌駕了法律的監督管束,降低法律權威,并且使得民眾更加缺乏權利意識與法律意識,并由此導致難以孕育和發展出建基于權利基礎上的法律觀念與法律體系。

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