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PE司法退出:操作實務與案例精解(簡體書)
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PE司法退出:操作實務與案例精解(簡體書)

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商品簡介
作者簡介
名人/編輯推薦
目次

商品簡介

在經濟探底和轉型的過程中,PE投資人與被投企業、實際控制人之間訴諸司法,實現強制性退出的案例也逐年上升。在司法實踐中,由於“對賭”協定的簽訂主體多,條款內容涉及合同法、公司法、證券法、民法總則等多部法律,理論界對於對賭協議的研究則是仁者見仁,智者見智。因此,不同的法院以及仲裁機構處理PE投資糾紛的裁判尺度並不統一,裁判結果甚至截然相反。本書正是通過一個個鮮活的司法判例,來剖析案例背後的法律邏輯以及裁判的社會考量,以期對PE投資人有所借鑒從而促進PE投資產業的發展,以期對從事PE投資實務的律師與法務專業人士有所啟發從而更為準確地起草相關法律檔,以期對接收PE投資的企業家們有所借鑒從而能夠站在與PE投資人同等理解的高度來審視自己的融資合同,以期對從事投資糾紛審判、裁決以及爭議解決事務的業內賢達有所參考!

作者簡介

謝利錦,北京德恒律師事務所高級合夥人,中國國際經濟貿易仲裁委員會資深仲裁員、俄羅斯工業企業聯合會仲裁中心國際仲裁員、中國仲裁法學會理事、南開大學國際經濟法法學碩士、倫敦大學訪問律師、清華大學EMBA。 謝利錦律師執業二十餘年,在公司法律事務、私募融資、投資、重組、涉外投資併購以及投資爭議的訴訟和仲裁等方面具有豐富的執業經驗以及理論研究。

名人/編輯推薦

●PE投資核心條款分享(範本+解讀)
●股權回購業績補償典型案例分析
●法院、仲裁雙視角解讀法律適用

序言
2020年年初的新型冠狀病毒,一種我們平常看不見摸不著的微生物,給予全球經濟百年不遇的沉重打擊。作為2020年的“黑天鵝”,新型冠狀病毒席捲全球,上到高管政要,下到販夫走卒,人人避之不及,但又無可奈何。因此,可以說病毒面前,人人平等。美國股市的熔斷機制自1988年實施以來,1997年熔斷一次,而新冠病毒短短10天內讓*為強大的資本市場—美國股市,熔斷四次。在國內連續幾年去杠桿背景下,新冠病毒的侵襲,對於中國經濟可謂雪上加霜。
即使沒有新冠病毒的侵襲,這幾年隨著產業結構的調整以及宏觀政策的去杠桿,許多企業已經風光不再。“只有在突然退潮的時候,你才知道誰在裸泳。”潮水退去,許多企業擱淺在沙灘,為曾經的擴展埋單。但埋單的不僅是企業的實際控制人,也包括用真金白銀對企業投出信任票的私募股權投資基金。
眾所周知,PE們的資金來源於其背後的投資人。基金管理人,在面對被投資企業無法按照約定完成對賭業績和合格上市計畫後,無論是基於法律規定的信義義務,抑或是基金合同約定的善管義務,將不得不面臨著艱難的抉擇,與曾經把酒言歡的企業家認真的討論回購問題。如果不能達成一致,基金管理人儘管不願意但也不得不通過法律行動要求企業家或者企業承擔違約責任。
我們曾經協助許多基金管理人依照投資合同來維護其合法權益,所以深知管理人在選擇通過司法方式實現退出時的糾結與艱難。例如,是否在約定的上市期限屆滿時就立刻要求回購,還是再給企業一些時間來緩衝?在提起訴訟和仲裁的時候,是否同步進行資產查封和保全?畢竟,基金管理人不願意看到企業因資產和帳戶被查封而經營出現斷崖式下跌的後果。在另一方面,作為被投資企業而言,市場是波動的,充滿風險的,但與投資人簽署的合同是剛性的。企業家們不能理解的是為何屋漏偏逢連夜雨,為何投資人相煎何太急,不能再多等上一等,共同迎接明天的彩虹?面對這種情況,我們不能武斷的用簡單的是非觀念與道義感情觀念來評判,畢竟契約是人類社會能夠發展的基石。
在雙方不能達成合意的情況下,通過司法方式實現退出總是*後不得已的選擇。我們研究了從2014年1月1日至2018年12月31日的所有上網的PE退出法院判例,閱讀了法院的裁判文書1146個,篩選出PE投資退出案例535件。我們秉承讓資料說話的原則,按照對賭主體、對賭條件、對賭方式、爭議金額、爭議發生的間隔時間、地域分佈、裁判文書類型、案由分佈、審判年份、審理程式等10個緯度對於535起案件進行了分類和分析。“前事不忘,後事之師。”但願這些活生生的案例以及濃縮著相關當事方的酸甜苦辣的經驗和教訓能夠對未來從事PE投資或者融資的企業家們有一些參考價值,從而推動PE投資的發展。
在宏觀大資料研究之外,我們也精心挑選了一些PE投資的典型案例,進行了法律分析和案件事實剖析。例如對賭第*案“世恒案”、“新方向案”、“翰霖案”、“華工案”、“小馬奔騰案”等。通過對於具體案例的分析並結合《九民紀要》,對於不同情形下對賭協議以及業績補償約定的效力和責任適用進行了分析和總結。我們研究的特殊情形包括被投資企業為國有企業、外商投資企業以及夫妻共同經營的企業等情形。在案例研究的過程中,我們特別感謝中國國際經濟貿易仲裁委員會。在經過嚴格的脫密處理後,中國國際經濟貿易仲裁委員會提供了一定數量的仲裁案例,使我們的研究能夠覆蓋法院判例與仲裁裁決兩個視角。
作為金融證券領域的資深律師,我們親手起草、修改的投資合同有數百起之多,本書當中的PE投資條款解析濃縮了我們對於投資合同關鍵條款的理解和分析,相信對於投融資雙方的法務人員也有一定的借鑒和參考作用。
在本書的研究以及寫作過程中,趙瑩女士以及楊世能先生給予了大力的支援,並參與了部分寫作和研究工作,在此一併表示感謝。
謝利錦
於北京富凱大廈

目次

目錄
第一章PE投資的概述
第一節中國PE投資的現狀
第二節PE投資常見核心條款解析
一、投資之先決條件
二、陳述與保證
三、知情權
四、一票否決權
五、優先清算權
六、反稀釋權
七、領售權與隨售權條款
八、對賭條款
九、違約條款
十、爭議解決條款
第二章中國PE投資的司法退出
第一節中國PE投資的退出方式分析
一、IPO退出
二、併購退出
三、回購退出
四、司法退出
五、清算退出
第二節中國PE投資司法退出案例的總體統計分析
一、對賭主體
二、對賭條件
三、對賭方式
四、爭議標的金額
五、爭議發生的間隔時間
六、地域分佈
七、裁判文書類型分佈
八、案由分佈
九、審判年份分佈
十、審理程式分佈
第三節中國PE投資司法退出案例的訴訟要點統計分析
一、股權回購類PE司法退出案件的訴訟要點
二、業績補償類PE司法退出案例的訴訟要點
第三章法院視角下的股權回購條款
第一節股權回購條款典型訴訟案例
一、投資者與目標公司、股東簽訂對賭協定的效力認定
——蘇州工業園區海富投資有限公司與甘肅世恒有色資源再利用有限公司、香港迪亞有限公司、陸某增資糾紛案
二、目標公司在“連帶責任條款”無效後的過錯責任認定
——通聯資本管理有限公司與成都新方向科技發展有限公司、四川久遠新方向智能科技有限公司與公司有關的糾紛案
三、PE投資中,目標公司為股東回購承擔連帶責任的效力認定
——強某某與曹某某、山東瀚霖生物技術有限公司股權轉讓糾紛案
四、目標公司與投資者簽訂的對賭協定並非當然無效
——江蘇華工創業投資有限公司與揚州鍛壓機床股份有限公司、潘某某等請求公司收購股份糾紛案
五、從審批制延續到備案制的中外合資企業股權回購對賭協議的效力認定
——香港嘉華置業公司訴寧波太平洋土地建設有限公司股權轉讓糾紛案
第二節法院視角下的股權回購條款分析
一、法院視角下的股權回購效力
二、股東/目標公司的主要抗辯理由及分析
三、《公司法》第十六條理解與適用的演變及趨勢
四、PE投資中,法院與仲裁機構的銜接與對比
第四章仲裁視角下的股權回購條款
第一節股權回購條款典型仲裁案例
一、投資人與實際控制人簽訂股權回購條款的效力認定
——A投資管理中心與4名自然人投資合同糾紛案
二、投資人與目標公司簽訂股權回購條款的有效性認定
——A創業投資合夥企業(有限合夥)與目標公司股東B公司、C公司及目標公司D公司合同糾紛案
三、投資人與目標公司簽訂股權回購條款的無效性認定
——A投資企業與B股份有限公司及自然人S合同糾紛案
四、目標公司承擔股權回購連帶擔保責任的無效性認定
——A投資公司與B科技公司及自然人M投資合同糾紛案
五、關聯公司承擔股權回購連帶保證責任的效力認定
——A公司與R集團合同糾紛案
第二節仲裁視角下股權回購條款效力分析
一、仲裁視角下實際控制人股權回購條款的效力
二、仲裁視角下目標公司股權回購條款的效力
三、特殊用途檔效力的認定
四、多方仲裁時仲裁員選任
五、仲裁裁決的司法監督程式
第五章法院視角下的業績補償條款
第一節業績補償條款典型訴訟案例
一、投資人與股東簽訂業績補償條款性質的認定
——中小企業創業基金與盧某某合同糾紛案
二、投資人與目標公司及其實際控制人共同承諾業績補償的效力認定
——蘇州金澤九鼎投資中心與陳某某、遼寧天和科技股份有限公司糾紛案
三、投資人參與目標公司經營情況下業績補償責任的認定
——江蘇中賽環境科技有限公司與金鴻控股集團股份有限公司股權轉讓糾紛案
四、投資人參與目標公司經營情況下業績補償責任的認定
——山東新華醫療器械股份有限公司與成都英德生物醫藥有限公司業績補償款糾紛案
第二節法院視角下的業績補償條款分析
一、業績補償條款的法律性質分析
二、業績補償條款的豁免理由分析
第六章特殊情形下的股權回購
第一節標的公司為國有企業的股權回購案例
一、國有企業作為原股東與非國有企業簽訂股權回購條款的效力認定
——陽亨實業與江蘇省鹽業集團股權轉讓糾紛案
二、標的公司為國有企業的股權回購分析
第二節標的公司為外商投資企業的股權回購
一、投資人與中外合資經營企業股東簽訂股權回購條款的效力認定
——東方匯富與興業凱富股權轉讓糾紛案
二、標的公司為外商投資企業的股權回購分析
第三節大股東的股權回購債務是否為夫妻共同債務
一、配偶是否對對方所承擔的股權回購義務承擔連帶責任
——金某與建銀文化基金合同糾紛案
二、大股東的股權回購債務是否為夫妻共同債務分析
第七章調解
一、北京融商“一帶一路”法律與商事服務中心基本情況介紹
二、融商中心的典型案例

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