法學研究

「不以規矩，不成方圓。」法學之研究，亦同。本書由多位法學權威教授親自撰寫，深入探討法學研究方法的理論與實務，系統性說明法學研究方法論。 法律學科有共同的研究方法論，但不同法學科關注重點不同，有各自獨特的研究方法論。因此，本書彙集各部門法學領域學者權威見解，提供各式研究方法與技巧，讓您能夠掌握研究法學的系統性方法論。不論您是從事法學研究的學者，或是對法律領域有興趣的讀者，這本書都是您不可錯過的必備參考書籍！

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「不以規矩，不成方圓。」法學之研究，亦同。本書由多位法學權威教授親自撰寫，深入探討法學研究方法的理論與實務，系統性說明法學研究方法論。 法律學科有共同的研究方法論，但不同法學科關注重點不同，有各自獨特的研究方法論。因此，本書彙集各法學科學者權威見解，提供各式研究方法與技巧，讓您能夠掌握研究法學的系統性方法論。不論您是從事法學研究的學者，或是對法律領域有興趣的讀者，這本書都是您不可錯過的必備參考書籍！

本書集馬漢寶教授若干已發表之言論而成，主要內容與國際司法之基礎知識有關。國際私法此門法律現代國家可說均有，主要係因處理涉外私法案件，需藉此門法律就內外國法律選擇應適用之法律。在我國，此門法律之具體規則，自民國四十二年起即稱「涉外民事法律適用法」。著者在大學法律系及研究所講授國際私法數十年，並在司法官訓練所擔任析論法院涉外私法案例之課程多年。故深知正確認識此門法律之特殊性質及功用，進而妥當適用此門法

法律與社會的關係密不可分。法律原在規律社會生活，也反映了一定的社會結構。本書輯錄臺灣法界耆宿——馬漢寶教授有關法律思想與社會變遷的十五篇論文。透過其數十年對中國社會的研究與觀察，廣泛探討法律思想與社會制度、以及法律制度與社會變遷之關聯。中國傳統儒家文化在法律現代化（西方化）的過程中應如何互相協調，又法律現代化後對中國的社會制度造成了何種影響，皆可自本書一窺堂奧。馬教授執教臺大法律系長達44年，本書

本書是“氣候法學研究”系列之二。實現“碳達峰碳中和”戰略，亟須建構一套完整的應對氣候變化立法體系。本書系統性地將世界各洲主要國家應對氣候變化立法進行翻譯彙編，注重新穎性、代表性、體系性、精確性和學術性。本卷的主要內容是美洲、大洋洲以及非洲主要國家的應對氣候變化立法。通過重點翻譯美洲、大洋洲以及非洲國家典型氣候變化立法，系統觀察各地區國家繁簡不一、風格各異、制度有別、特色鮮明的立法，對我國氣候變化領域立法、司法及理論研究皆具重要參考價值，亦為創新性開展氣候法學等新興學科研究提供了良好條件。

本書系作者親自承辦的案例彙集而成，體例上每則案例從案情介紹、爭議問題、法理分析三個層面設置，其中案情介紹部分圍繞爭議雙方訴求及其詳細舉證質證、仲裁庭審理查明兩部分闡述，法理分析基於案例中存在爭議的問題逐一展開論證。本書不僅為讀者全面展現了每則案例的全貌，更對其中蘊含的法律焦點問題進行了充分剖析和挖掘，論證充分，針對性強，觀點實用，非常值得對實務案例感興趣或從事民事實務工作的人員研究、學習。

環境法調整機制與環境法調整方法密切相關，都揭示了環境法對其所調整的對象所施加的法律影響。但由於環境法調整方法的靜止性、被動性、分散性、技術性和工具性，環境法調整方法的最終演化只能是線性增加的模式，只有訴諸於更系統的機制研究才能揭示環境法律調整的全貌。

本書旨在回答在市場經濟環境下，律師為何需要追求正義，如何追求正義。突破傳統國家主義與職業主義理論訴諸身份倫理的局限，以契約理論重構律師職業倫理，建立“原初-主-子”三級契約論證模型：原初契約以社會公平原則闡明律師職業公共責任的實質；主契約界定律師為“國家-社會”法治互動的中介協調者；子契約則具體構建律師正義踐行的雙向實現路徑，實現正義承諾的具體化。基於此，提出中國特色律所制度改革的路徑，為司法改革中的律師功能重塑提供理論支撐與實踐指引。

中原破產法論壇是河南省破產法學研究會年會，每年舉行一次，就破產法學的問題進行討論。本屆論壇以“高質量發展背景下的破產法”作為主題，圍繞二十屆三中全會精神以及公司法修訂對破產法實施的影響、重整投資模式的創新與發展、上（退）市公司破產問題、小微企業破產問題等四個分論題展開討論，本書將論壇收到的322篇論文當中的優秀獲獎論文予以整理出版，以茲理論與實踐方面的借鑒探索。

德國著名哲學家亞瑟．叔本華的名作《作為意志和表象的世界》中寫著：「在倫理方面的行為，如果不是由於一個人純潔、直接的衝動，而是由於一個概念、一個教條而產生的，就他的性格說，這又是過於高尚的，那麼這一行為就會由於後來自私的懊悔而在這個人自己的眼裡也要喪失一切的功勞。」世界不只是物質的。法律的世界，尤為如此。以規範教義學為根基的傳統刑法學更應當時刻顯明自己的價值立場。刑事法學科相關理論研究重點不應僅停留在其理論解釋學階段，還應當更加豐富其在解決相關具體理論問題上的研究維度、空域範圍及其對相關社會現實問題的回應之精確度等方面。現代人類社會更應當尊重源自天地自然的良知與公義。尤其在刑事立法與司法實務中，尊重人格尊嚴、個人的獨立與自由發展、法的中立與均衡。對於我們身在中國大陸的法科教育工作者個人而言，應當繼續大量閱讀並積極學習有關西方民主國家之憲政價值與自由主義書籍，應當繼續與相關國際專家學者全面交流互訪，應當繼續努力翻譯相關著作書籍，為中國社會民主、法治與自由之啟蒙繼續工作並努力保持思想之獨立。

本書圍繞與網絡犯罪相關的刑法理論與司法實踐中的爭議問題展開專題性研究。全書分為三大部分，第一部分對當前司法實踐中爭議較大的“網絡尋釁滋事”、“網絡宣揚恐怖主義”、“網絡誹謗”、“網絡盜竊虛擬財產”等爭議較大的問題從刑法適用與解釋論的角度進行研究。第二部分，主要對於網絡時代下與網絡犯罪相關的立法論爭議問題展開研究。重點涉及“網絡時代隱私權的刑法保護”、“網絡平臺不作為的刑事歸責”、“大數據對刑法法益保護體系的衝擊”、“信息網絡企業的刑事合規義務”四個專題的研究。第三部分，鑒於網絡犯罪的國際化給司法實踐帶來困難，文章主要圍繞“通信數據留存”與“跨境電子取證”兩個問題，在比較法和國際法層面上展開分析論證。

本書通過七章厘清履行障礙救濟途徑的體系。主要內容如下：第一章論述補救履行和解除合同的關係。 解除合同是雙務合同中債權人面對債務人的履行障礙時的救濟手段之一。另一方面，債務人不履行或者履行不符合約定，債權人可以要求債務人承擔違約責任，其中包括繼續履行和採取補救措施，被統稱為“補救履行”。解除合同和補救履行不能並存，因此需要明確的是，面對履行障礙，債權人在什麼情況下應當給予債務人補救履行的機會，在什麼情況下可以解除合同。債權人不能在解除合同和補救履行之間自由選擇。本章以大陸法系民法領域的基礎理論和我國《民法典》為基礎，結合德國民法典和美國統一商法典的具體規範，厘清補救履行和解除合同之間的關係。 第二章分析與履行並存的損害賠償。 債務人遲延履行或履行不符合約定的，在沒有發生履行不能的情況下，債權人應當首先要求債務人繼續履行或者採取補救措施。在繼續履行或採取補救措施後仍有損失的，可以主張損害賠償。本章首先闡述可能發生與履行並存的履行障礙的具體類型，然後論述損害賠償的成立要件、損害賠償範圍、損害賠償如何確定等具體問題。 第三章闡述合同解除的雙軌制體系。 本章分別論述了現代民法中合同解除的兩大模式：重大違約模式和寬限期模式。在重大違約解約模式中，以我國《民法典》合同解除的規範為基礎，分析重大違約解約模式中法定解除權的成立條件。在寬限期解約模式中，以德國民法為基礎，分析寬限期解約的條件。因為合同的解除權是形成權，不經權利人行使權利不會產生合同被解除的效力，因此本章還將分析解除權人長期不行使解除權將發生的法律後果，包括解除權除斥期間經過、解除權失效、解除權無效等。本章最後闡述合同被解除後的法律後果。 第四章研究約定損害賠償的體系。 約定損害賠償也是履行障礙的救濟手段。約定損害賠償主要是違約金和定金。本章將首先從功能和成立要件方面闡述違約金和定金，然後分析違約金和定金的關係。當事人約定了違約金或者定金的情況下，並不意味著完全排除法定損失賠償的適用，只是在很多情況下不必要再主張法定損害賠償。但是發生實際損失高於違約金或者定金時，主張法定損害賠償與主張違約金或者定金並無實質差異。因此，本章還將分析約定損害賠償和法定損害賠償之間的關係。 第五章梳理債務人救濟手段的體系。 履行障礙的救濟體系不僅包括債權人的救濟手段，還包括債務人的救濟手段。第五章將從不可抗力、債權人與有過錯

由於傳世文獻對秦漢軍法缺少完整系統的記錄，相關資料早已散佚，給秦漢軍法的研究帶來了很大困難。20世紀以來，隨著一系列出土文獻的不斷發掘與公佈，給原本艱難的秦漢軍法研究工作帶來了新的轉機，使我們得以將傳世文獻中散亂的軍法條文與出土簡帛中秦漢軍法的內容相結合，一窺秦漢軍法的真實面目。本書選擇以秦漢軍法為視角，圍繞秦漢軍法與秦漢刑法關係這一主題從法律載體、法律訂立、法律內容(罪刑體系)、執法、法律適用等不同角度展開研究，獲取對秦漢軍法更加全面深刻的認識，並借此引發今天對於軍事刑法體系構建之思考。

全球金融危機的週期性及負外溢性，加之新冠疫情下各國經濟復蘇迫在眉睫，國際金融機構的貸款。本書在歸納、總結和評述國內外學術界相關研究的基礎上，刻意選擇以IMF貸款條件性和亞投行為視角，提出IMF是現行國際貨幣體系改革的中堅力量，而IMF貸款條件性改革又在很大程度上影響著國際貨幣體系的重塑。本書主要探討IMF貸款條件性中所涉及主要法律問題並加以細緻深入的分析，同時為亞投行貸款條件制度設計提供思路，期冀為中國參與國際貨幣體系改革提出對策。 本書為教育部青年項目“一帶一路”下國際金融機構貸款條件性制度設計研究的結項成果。

本書主要包括如下幾個方面：專利默示許可制度的發展史研究、專利默示許可制度理論基礎的重構、專利默示許可的內涵、功能和類型分析、專利默示許可的適用條件和具體內容、專利默示許可在專利法和合同法上的協調、我國《專利法》上專利默示許可制度的規則設計。

大氣污染是人類工業時代開啟以來蔓延最廣也影響最深的污染之一，至今仍是各界共同努力研究與攻克的議題。在經濟高速發展的今天，經濟的區域一體化發展決定了大氣污染的治理僅僅依靠行政區劃的政府獨立治理已難以有實際的突破和進展。在此認識下，本書立足於法學領域，將大氣污染與環境法治理論相結合，探討法律機制下區域型大氣污染防治之道。本書主張構建的大氣污染區域治理法律協調機制目的是希望通過機制、制度的建立以規則和程序的方式協調區域內法律主體之間的相互關係，在區域之內構建一個權力快速運行通道，使區域內各法律主體在完成地方大氣污染治理事務的同時也可以很好地對區域大氣污染治理的整體性事務進行銜接，從而提升區域大氣污染的治理效率。 本書分為六個具體部分，可歸納為四方面主要的內容：第一為總論部分，即對本書所設計和主張構建的大氣污染區域治理法律協調機制的核心概念、理論基礎、框架邏輯等問題進行闡釋，雖然大氣污染區域治理法律協調機制是一個為了滿足新時代下大氣環境法治需求的新型治理規則的集合，但此機制的建立一方面要順應環境科學規律，另一方面也要與社會、法律、管理等理論邏輯相契合；第二至第四部分為大氣污染區域治理法律協調機制內部的立法、執法、司法三個層次，即：立法協調機制、執法協調機制、司法協作機制，這三個機制構成了大氣污染區域治理法律協調機制的基礎框架。這三個機制分別從定義、功能與價值、現狀、問題等方面進行深入解析，在立足國際視野與實證研究的基礎上提出本土化的規則設計，並依我國的制度特色進行系統化設置。

本書分析了我國審執分離體制改革的理論基礎、域外民事執行權配置的基本經驗、我國現行執行體制存在的主要問題、執行權在法院內分的優勢及其路徑設計、執行內分改革配套機制等問題，認為我國審執分離體制改革的最佳路徑為法院內分模式。執行內分模式的基本思路是：在完整地將民事執行權配置給法院的基礎上，在法院執行機構內部設立三個不同的機構分別行使民事執行權的執行命令權能、執行實施權能和執行裁判權能，由執行法官和執行官兩種不同身份的人員分別行使上述權能。《執行權法院內分改革路徑研究》分別從內分路徑的基本構架、執行主體改革、程序銜接改革、管理和保障改革四個方面說明了上述思路的落實方式。同時，《執行權法院內分改革路徑研究》論證了執行內分改革與國家治理體系和治理能力現代化的關係，從建立執行綜合治理體系、完善執行聯動機制、完善協助執行體制、完善社會信用體系建設、完善財產監管體制建設等方面提出了具體的立法和實踐建議。

司法實踐表明，“毒樹之果”在不同法系國家的刑事訴訟活動中均普遍存在，因此，應當如何對“毒樹之果”的可采性進行審查認定成為各國刑事訴訟制度改革進程中不容忽視的重要問題。本書以毒樹之果規則為研究對象，圍繞其基本理論、域外司法實踐情況以及我國構建毒樹之果規則的必要性和構建模式等問題進行探討，以期為構建毒樹之果規則奠定重要基礎。

隨著社會經濟的高速發展，越來越多的企業以聯合形式抵禦市場風險。但當關聯企業進入破產程序中，單體企業破產的既有法律制度受到衝擊和挑戰。《關聯企業破產的法律規制》以破產法價值目標為指引，以衡平關聯企業之利益為導向，結合實際案例和公司法、破產法、證券法等法律法規，參照各國立法與司法實踐的經驗和教訓，結合我國國情，運用經濟分析方法和比較分析方法，將我國關聯企業破產的制度性質界定為衡平性；具體解讀了破產撤銷權制度、破產無效制度以及揭開公司面紗制度在關聯企業破產中的運用。此外，還具體設計了衡平居次制度和實質合併制度。

本書以環境行政主體活動的屬性和類型為邏輯起點，以司法權與行政權之關係為路徑，從預防、修復為主的現代環境司法理念出發，通過對環境行政救濟構造之基礎理論的詮釋，對現有環境行政救濟類案例的實證研究和世界主要國家環境行政救濟模式的比較研究，探索適合我國的便捷、完整和有效的環境行政救濟之構造，為我國環境行政救濟程序立法的完善提供可行的建議。

本期以「法的歷史與倫理」為主題，分別由高文琦教授著〈論歷史主義與歷史法學〉一文，介紹學者薩維尼（Savigny）及Puchta有關歷史主義的關聯論述及今日法的概念及法的思維演變，尤其是歷史法學派的法學方法。由李麒教授著〈人工智能倫理規範之研究〉一文，藉由探討自駕車涉及的倫理經典案例，分析主要國家人工智慧的倫理規範，並介紹日本的人工智慧倫理監督委員會，為人工智慧法律政策提出新的思考方向。由莊錦秀專案

本書以「誠信原則」為主題，由德國漢堡大學Tilman Repgen教授演說稿增修後譯成中文〈公平無欺的法律天平──對16世紀衡平理論的觀察〉一文，帶領我們一窺作者重新建構近代的衡平理論，並點出衡平應該受法律規定的拘束及合理地事後檢證概念。中正大學法律學系高文琦副教授〈論衡平思想在羅馬法與教會法的演變與發展〉一文，引用羅馬法及教會法制度演變與發展來進一步更精緻呈現衡平思想如何被運用在具體案例。北京理

市場經濟本質上是法治經濟。改革開放以來的中國法學，致力於為中國特色社會主義市場經濟探索法治基礎、確立法治倫理，由此也形成了立足中國實踐的市場經濟法律理論。本書聚焦於國有制企業財產權理論和國家所有制的物權實現理論，它們主要從主體和物權兩個角度探索中國在公有制基礎上實行市場經濟的法律難題。本書論文選自《法學研究》不同時期發表的作品。論文作者們圍繞具體議題的討論，呈現了他們孜孜以求、不懈探索的學術品格，以及在理想與現實、價值與技術、當下與未來之間謹慎權衡的學術智慧。

本書採用文獻計量學、情報學等研究方法，統計、分析、展示了近十年來《法學研究》論文選題、作者概況、被引情況等宏觀脈絡與核心指標，為法學理論愛好者、研究者提供與展現較為全面的法學研究知識背景與法學研究發展趨勢。

行政訴訟制度具有解決糾紛、監督行政、保護公民權利等重要功能，我國的《行政訴訟法》還在一定程度上起到了行政法總則、總論的功能。因此，行政訴訟制度對我國行政法治的意義更顯重大。本書以“中國行政訴訟理論的發展”為專題，選取《法學研究》刊發的以行政訴訟為主題的 17 篇論文，將其分為四編，並在此基礎上撰寫導論，集中展示中國學者對行政訴訟理論的相關思考，並呈現《法學研究》對推動行政訴訟理論發展所作出的貢獻。

本書圍繞“刑事訴訟法的修改與完善”這一主題，選取了在《法學研究》上發表的17篇代表性論文，集中反映了學術界在推動刑事訴訟法立法完善中所起的重要作用。書中的導讀部分述論結合、點面結合、縱橫結合，深入分析了學術研究與立法實踐之間的互動關係，展現了老、中、青三代刑事訴訟法學者致力於促進國家刑事程序法治建設的生動圖景。本書既反映了我國刑事訴訟法學研究的發展歷程，也反映了我國刑事訴訟立法的發展歷程。

在《法學研究》創刊40周年之際，《法學研究》編輯部組織策劃了叢書“《法學研究》專題選輯”，以專題形式彙編40年來發表在《法學研究》上的在理論上學術水平較高、在實踐上對推動中國的法治進程有一定影響的文章，再由主編撰寫兩萬字左右的“導論”放置文章之前，系統梳理本專題多年來的研究狀況和發展脈絡。本書為該叢書之一本。改革開放四十多年來，中國法治理論的發展主線經歷了從“法治”到“法治國家”再到“法治中國”和“中國式法治現代化”四個階段：第一個階段是從20世紀70年代末到1996年，第二個階段大體是從1996年前後到2012年，第三個階段大體是從2013、2014年至2017年，第四個階段大體是從2018年至今。本書輯選了《法學研究》4個時期中有代表性的24篇論文。同時，在“導論”部分並對中國法治理論的四十年的發展做了一個綜述和鋪陳，概括其特點，展望其方向。

在《法學研究》創刊40周年之際，《法學研究》編輯部組織策劃了叢書“《法學研究》專題選輯”，以專題形式彙編40年來發表在《法學研究》上的在理論上學術水平較高、在實踐上對推動中國的法治進程有一定影響的文章，再由主編撰寫兩萬字左右的“導論”放置文章之前，系統梳理本專題多年來的研究狀況和發展脈絡。本書為該叢書之一本，以“權利哲學的當代展開”為專題。全書共收錄發表在《法學研究》的代表作15篇，分為上中下三編編排，對權利的基礎、權利的內在結構與要素、權利救濟、權利與人權、權利與義務、權利與權力、權利與社會等論題進行了討論，這些論文在不同時期具有一定的理論影響力和代表性，集中展示了當代中國學者對於權利理論的深刻思考，呈現了《法學研究》在改革開放40年來在推動當代中國權利理論方面所做的成就。

在中國法學不斷繁榮並且日益體系化完善的進程中，《法學研究》始終以敏銳的實踐觀察力和卓異的學術判斷力以及優質的稿件編輯能力，在長達40多年的時間裡，持續而穩定地發揮了提供學術產品、推廣理論方案、培養研究人才的學術平臺作用，並因此成為中國法學界值得展示的一個學術樣板。在中國法治進步和法學發展的新時代，法學研究者在法治實踐中如何發現重大選題，對於制度建議或政策方案如何進行理論處理，對於學術觀點如何進行學術表達，以及在讀者、作者和編者之間如何建立更為有效的學術聯繫，本書可為之提供有價值的學術示範或啟示。

中國社科院法學所為慶祝建所60周年，特出版叢書“《法學研究》專題選輯”(叢書主編為李林、陳甦)，以專題形式彙編建所以來發表在《法學研究》上的在理論上學術水平較高、在實踐上對推動中國的法治進程有一定影響的文章，再由主編撰寫兩萬字左右的“導論”放置文章之前，系統梳理本專題多年來的研究狀況和發展脈絡。本叢書擬出版15本。本書為該叢書之一本。伴隨著法學研究話題和領域的多元化，法學研究方法也日益多元，實證研究是其中重要的“一元”。本書關注的問題是，法律實證研究在中國興起和分化的過程和樣態，並追尋背後的背景、原因和邏輯。全書輯選了《法學研究》期刊的代表性論文19篇。除輯選的期刊論文外，編者撰寫了2萬字的“導論”，系統梳理了法律實證研究興起和分化的樣態和邏輯，總結歸納了法律實證研究興起和分化的學術邏輯，呈現了法學界在法律實證研究方面的努力。

司法學是一門研究司法現象的學科，既有交叉性，又有獨立性。一門學科的成熟與否取決於其體系化構建的程度。如果司法學的範疇體系不成熟，則其理論體系也不會成熟；理論體系不成熟，則其學科體系必然不會成熟。體系化的司法學意味著司法學的成熟化，成熟化的司法學會對司法實踐產生深入、全面和持久的影響。本書對司法學從範疇體系、理論體系和學科體系三個方面進行系統研究，以構建完整的司法學體系，夯實司法學學科的理論基礎，理性推動司法改革實踐穩步發展。