2012年國家司法考試民法要義（簡體書）

　2012年司法考試卷四中民法主觀題的命題範圍基本是城鎮房屋租賃合同、建設工程合同（建設工程合同的效力認定及後果、工程款的支付、在建工程抵押、一房二賣、房屋交付的風險、未竣工驗收使用的後果）、承攬合同和買賣合同，因此《國家司法考試民法要義（2012年版）》對於這部分知識的闡述會更詳細、豐富。
綜上可見，不要輕視《2國家司法考試民法要義（2012年版）》“身體單薄”，它全面而實用，更不會丟漏知識點!濃縮的就是精華哦。司法考試輔導書的主要功能之一就是減負。
《國家司法考試民法要義（2012年版）》的學理觀點以通說為准，適當參考了溫世揚教授、張耕教授、錢明星教授和劉凱湘教授的學術觀點和典型案例素材，這樣做的目的旨在使考生掌握較為準確的考試知識方向，順利通過司法考試。

笫一編民法總論
第一章民法的基本原則\1
第二章民事法律關系\4
第三章自然人\10
第四章人格權\19
第五章法人\22
第六章民事法律行為\27
第七章代理\38
第八章訴訟時效\45
笫二編傳法總論
第一章債的概述\51
第二章債的擔保——保證與定金\54
第三章無因管理與不當得利\59
笫三編合同法
第一章合同概述\62
第二章合同的成立\70
第三章合同的履行\78
第四章合同的保全\83
第五章合同的終止\86
第六章違約責任\91
第七章買賣合同\97
第八章贈與合同\101
第九章借款合同\103
……

第一章民法的基本原則
考點一：自願原則（意思自治原則）
（涉及的法條：《民法通則》第4條）
自願原則在傳統民法中又被稱為意思自治原則，是指民事主體依法享有法定範圍內的廣泛的行為自由，並可以根據自己的意志產生、變更、消滅民事法律關係。它具體體現為所有權自由、契約自由、遺囑自由等民法的理念。當然這種自由並不是絕對的，一般來說應具備下列條件：“自願”必須是真實的，而不是虛偽的；“自願”不能違反法律禁止性的規定；當事人真實的意願必須以適當的方式表達出來，讓他人所感知；在雙方的民事法律行為中，必須雙方自願，達成合意，僅有單方的自願是沒有實際意義的。
一、自願原則的上位理論
權利本位是指在權利和義務的關係中，權利是第一性的，義務是第二性的。相對於義務而言權利是目的，處於主導地位；相對於權利而言義務是手段，是權利的引申，設定義務的目的是為了保障權利的實現。權利本位是人類追求自由的法律表現；自願原則是權利本位原則在民法上的表現。
在公法領域：在法治國家表現為“限制公權，保障私權”。
在私法領域：強調民事自由。當私權與私權發生矛盾時允許民事主體採取正當防衛、緊急避險、私力救濟等手段保護自己的合法利益；法律上應當保護在先權利、限制危險（消除危險、排除妨礙）行為。
二、自願原則的含義
自願從事民事活動的主體依法享有廣泛的自由。在私法領域內表現為“法無禁止即授權”，法律沒有禁止某項行為又沒有違公序良俗，民事主體即可以為該行為。這與公法領域“法無授權即禁止”的理念正相反。依法治國的理念要求國家機關應嚴格依法律的規定行使職權、依法定程序辦事。國家機關的“自由”必須有法律的明確授權，否則它的行為就是違法。當然有例外，行政主體的即時強制權的本質是行政主體的緊急避險權的表現，法律沒有授權也可。
例：甲與乙在書面合同中約定：因本合同發生的一切糾紛只能協商解決，任何一方都不得向法院起訴。發生糾紛後甲未經與乙協商直接向法院起訴。乙在答辯中要求法院駁回甲的起訴，理由是甲已放棄訴權。乙的主張能得到法院的支持嗎？不能，協議無效。法院的管轄權是公法權力，當事人無權協議排除法院的管轄權。只要當事人起訴，法院就有受理的權力。當事人的意思自治不得違反法律的強制性規定，無權對公法利益作出處分。
民事主體的自願活動應當有合理的限度，受到一定的限制（沒有絕對的自由）。
……